关于海南省2002年调整企业退休人员基本养老金有关问题的复函
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关于海南省2002年调整企业退休人员基本养老金有关问题的复函
关于海南省2002年调整企业退休人员基本养老金有关问题的复函
海南省人事劳动保障厅、财政厅：
你厅《关于2002年调整企业退休人员基本养老金问题的请示》（琼人劳保
〔2002〕216号）收悉。经研究，同意你省从2002年7月1日起，按月人均30元
的标准，为2001年12月31日以前按规定办理正式退休手续的企业退休人员调整
基本养老金。同时，对退休早、基本养老金偏低退休人员基本养老金的调整标
准，要按这次调整基本养老金的政策进行分档。
你省要通过努力加强基本养老保险费征缴、大力调整财政支出结构等措施，
落实此次调整企业退休人员基本养老金的资金来源，确保不增加基本养老保险
基金缺口。
请你省按上述意见修改调整方案后抓紧组织实施，将正式文件分别报劳动
保障部、财政部备案，并尽快将调整的基本养老金发放到退休人员手中。
二○○二年九月三十日
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刑法修正案（八）增设危险驾驶罪之问题研究
陆碧琴
（中国人民公安大学 北京）
摘要：2011年2月24日全国人大常委会第十九次会议通过的刑法修正案（八）对现行刑法作了许多修改。其中，在刑法第一百三十三条后增之一条增设了危险驾驶罪，这次修改是本次修正案的重要内容之一，对危险驾驶行为的定罪，改变了“肇事后再处罚”的方式，对醉驾等危险驾驶行为的规制正式法律化。本文在讨论增设危险驾驶罪的原因以及本罪构罪标准的基础上，提出了对危险驾驶罪的几点完善意见。一是危险驾驶罪客观方面中危险驾驶行为的范围和种类需要进一步厘清；二是本罪的入罪标准还需进一步细化；三是本罪的处罚力度需适当增加；四是危险驾驶造成严重后果后与刑法其他罪名的衔接问题需要进一步明确。
关键字： 刑法修正案 危险驾驶罪 醉驾 追逐竞驾
一、刑法增设危险驾驶罪的必要性
(一)治理各种危险驾驶行为的现实需要
近来，全国各地的交通肇事案件都呈递增、频发态势。特别是“成都孙伟铭醉酒驾车案”和“杭州飙车撞死人案”，引发了社会对如何打击和防范交通肇事行为的强烈关注。一起起看似普通的交通事故迅速上升为全国性的公共舆论事件。来自公安部交通管理局数据显示，自2009年8月至12月，全国共查处酒后驾驶违法行为30.4万起，其中醉酒驾驶4.1万起。2010年，全国公安交管部门共处罚酒后驾驶63.1万起，其中醉酒后驾驶8.7万起。一件件血淋淋的事故和一串串庞大的数字让我们不得不开始重视各种危险驾驶行为的治理。自然，人们开始关注法律、关注司法、关注刑罚。
(二)弥补刑事法网不足的立法需要
诚然，如果法律规范对某一危害行为的约束力及威慑力不够，就会导致某种不良事件的增多。笔者认为，对交通肇事立法上的不足和司法上的轻刑化也是各种危险驾驶行为久治不减甚至呈增加之势的一个重要原因。
其一，从立法方面来说，我国现行刑法对交通肇事行为的规制存在缺陷和不足，主要表现在刑法规范对相关罪名的规定存在标准不明和界限不清的问题。具体说就是对危险驾驶行为引发的交通事故如何定性，究竟按交通肇事罪还是按以危险方法危害公共安全罪追究刑事责任，法律缺乏明确规定，形成了盲点。最关键的问题是，这两个罪名的刑罚有着天壤之别，适用不同罪名意味着对城市道路危险驾驶行为完全不同的法律威慑力，直接影响对其打击的力度。
其二，从司法方面来说，一方面，交通肇事罪的轻刑化不足以让司机引起足够重视，醉酒驾驶也无法成为机动车驾驶员思想意识中的“高压线”。另一方面，交通肇事的轻刑化使得公、检、法机关及其办案人员思想上形成了思维定式和习惯做法，容易忽视对重罪证据的收集。这种习惯做法，使现实生活中大量发生的酒后驾车导致恶性事故，甚至肇事后高速逃离现场过程中又导致多人死伤等情况，基本上都以交通肇事罪定罪量刑，而且一般情况下多以缓刑结案，肇事者不过是赔钱而已，造成了严重的罪责刑不相适应的现象。
对具有社会危害性行为的惩治主要依靠法律，法律如果失之于宽泛，缺乏针对性，不能相对明确，就不能起到应有的惩治效果。在我国机动车高速发展的现阶段，立法部门当然有必要针对酒后驾驶等危险驾驶行为在立法上进行规制。
二、危险驾驶罪罪与非罪的界限问题
从法条我们可以看出，危险驾驶罪包括两个行为，一是“醉酒驾驶”，一是在道路上“追逐竞驶”。前一行为属行为犯，不用达到“情节恶劣”，只要酒后驾驶达到一定标准，就以危险驾驶罪定罪处罚，而后一行为属危险犯，即在道路上追逐竞驾，要使存在一定危险即情节恶劣才以本罪入罪处罚。所以，对于危险驾驶罪罪与非罪的界限就存在以下两方面的内容：
(一)醉酒驾车和酒后驾车的界定
如何界定“醉酒驾车”和“酒后驾车”是认定本罪罪与非罪的一个重要标准。基于我国目前对醉酒的相关规定 ，因为有了明确的考量标准醉酒驾驶可以通过测试设备、抽血化验来界定。刑（八）正式实施后，醉驾将由交通违法上升为犯罪，明显是加大了对这一行为的处罚力度。基于此，一些学者提出质疑：“既然力度增加，对应的标准门槛是否也应适当放宽？”他们认为如果还拿原有标准来考量，对当事者有失公平。笔者不同意以上观点。我们先来看几组对比数据。据了解，在瑞典，酒驾的标准为0.02%，德国为0.03%，日本为0.05%，美国为0.08%，而我国现行的酒驾起点标准0.2%（即在驾驶员的血液中每100毫升的酒精含量为20毫克)，和发达国家相比，这一标准已经“宽松很多”。另一方面，我国现在对危险驾驶的惩罚力度与其造成的社会危害性并不均衡，与发达国家相比显得过轻。如果醉驾的标准过高，而惩罚力度又仅仅是拘役并处罚金，这将使得醉驾虽然犯罪化，但是对社会的威慑力却达不到预想的效果。
(二) 道路上驾驶机动车“追逐竞驶”的定性
“飙车”一词在生活中不时被提起，早为人们所熟悉，但“追逐竞驶”作为一个新的名词首次出现在刑八修正案中，在对这一行为定性之前，首先应该明确这一概念内涵。一般认为刑八新增罪名危险驾驶罪中的“追逐竞驶”其实就是飙车的同义替换。在刑八修正案出台之前，对“追逐竞驶”只属于行政处罚的范围，对这一行为的定性，多是参照时速的标准来执行 。但至于规定时速是多少，不同的城市、不同的路段，界定各不相同。现把“追逐竞驶”的行为纳入刑法规制的范围，如果仍然按照不同的城市不同路段来规定不同的标准，无疑会造成使用刑法的不平等性，不利于司法公正。
另一方面，从“追逐竞驶”的本身性质来看，与醉酒驾驶相比，“追逐竞驶”定性及其入罪的标准存在更大的难度。醉酒驾驶可以通过测试设备、抽血化验来界定，而且有明确的考量标准，可以说醉酒驾驶的考量是一个静态的过程。相反，飙车是一个动态的发生过程，但是追逐竞驾如何考量？飙车发生的过程由那一主体监控，监控后又该如何进行界定？虽然修正案草案将其列入犯罪来约束，但还应该明确具体的时速标准、界定方式，法律不能让它因缺乏操作性而流于形式。
综上两个方面，笔者认为如果司法解释能对“追逐竞驶”的概念和标准更加明确，无疑可以增加执法过程中的可操作性，避免刑法适用的不平等，树立司法权威。
三、新增危险驾驶罪之刑法规范的不足与完善问题
(一)成立危险驾驶罪之危险驾驶行为的范围和种类需要进一步厘清
刑（八）修正案（以下简称刑（八））在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金”。危险驾驶罪采用列举式规定, 根据这一法条，刑（八）目前规定的危险驾驶行为仅限于醉酒驾驶和马路飙车两种行为,而没有概括性的兜底式规定。危险驾驶的行为并没有涵盖与之危险性相当的其他行为,如吸毒后驾驶、无证驾驶以及严重超速和疲劳驾驶等,因此，这一条款大大降低了对当前和未来复杂形势的适应性。另外，由于法律解释必须以刑法条文为基础，因此，修正案的明文规定甚至也完全排除了以法律解释方式扩大其适用范围的可能性,这显然是值得商榷的。诸如吸毒后驾驶、无证驾驶等危险驾驶行为已经严重威胁到公共安全,造成了重大人员伤亡和巨额财产损失的后果,笔者认为，刑法同样需要把它们纳入自身的规制范围。
(二)危险驾驶罪入罪标准的细化与完善
从刑（八）增加的条款的表述看, “在道路上驾驶机动车追逐竞驶”情节恶劣的才构成犯罪。此处的“情节恶劣”显然不同于结果犯中的“严重后果”。但是“何为‘情节恶劣’?恶劣到什么样的程度，才能把“在道路上驾驶机动车追逐竞驶”的行为纳入刑法加以规制?关于这些问题上,有学者指出：这样的问题并不需要回答，之所以提出这样的疑问是因为对“犯罪情节”与“犯罪后果”两个概念还存在混淆。笔者认为“犯罪情节”与“犯罪后果”虽有区别，但是两个概念之间本身就无泾渭分明的界限，两者在很大程度上是相互交织在一起的，司法实践中要将两者完全区分，存在一定难度。情节轻微——情节恶劣——严重后果三个不同概念之间的两个“度”需要有关司法解释作出明确解释。例如：“飙车严重超速、飙车屡教不改、在道路繁忙的路段飙车”等行为视为“情节恶劣”并无争议；“出现事故或人员伤亡”就是有了“严重后果”也无可厚非。但是如果因为飙车造成“交通堵塞”虽然没有人员伤亡，但在一切都高速运转的现代社会，时间能够带来的社会生产力是无法估量，“交通堵塞”也会使“公私财产遭受重大损失”。试问，“交通堵塞”应归为“犯罪情节”还是“犯罪后果”？这一问题的回答直接决定这一行为以本罪或以交通肇事罪定罪处罚的问题。一个行为属于犯罪“情节”或“后果”将会以不同罪名进行定罪处罚。“情节恶劣”作为危险驾驶罪的一个入罪标准，虽然其不是结果犯，但是始终应当也必须要有一个“度”来作为衡量标准，否者势必造成司法适用的混乱及法官自由裁量权的膨胀。
(三)危险驾驶罪的处罚力度需适当增加
笔者认为，危险驾驶罪的法定刑过轻，应适当增加。原因如下：
其一，刑（八）规定的法定刑是“拘役并处罚金”,罚金往往受到犯罪人经济条件的制约,因而，执行能否到位、能否完全起到惩罚震慑作用存在疑问。如此一来,刑罚的威慑力就只能寄希望于主刑了。但是,一至六个月的拘役能否与醉酒驾驶和马路飙车的巨大危险性相适应?恐怕很值得怀疑。特别是大部分危险驾驶行为属于故意犯罪,最高法定刑为拘役明显处罚过轻,同时幅度这么小的刑罚在适用上也很难与不同程度、不同情节的醉酒相适应，从而在司法实践当中造成法官适用刑法的困难。
其二，我国刑法规定，拘役由公安机关就近执行，一方面是执行起来的行政成本过大；另一方面是近年来，受躲猫猫一系列事件的影响，全国各个基层看守所在收押犯人时，都要对其进行全面的体检，只要身体稍有异常，收押程序就变得异常复杂，甚至直接拒绝收押。基于这样的现状，被拘役人员能否真正执行就打上了大大个问号。所以，危险驾驶罪的处罚力度应当适当增加，才能与我国的罪责刑相适应的原则相一致。
其三，刑（八）之所以增设危险驾驶罪，原因之一是现有的交通肇事罪名无法更准确、更严厉有效地惩戒、打击这类行为。现在,醉驾飙车终于酝酿入刑了,其处罚力度当然应当低于交通肇事罪，但是刑（八）的规定让这种差距过大,仍然没做到罪责性相适应。
(四)危险驾驶造成严重后果的罪名衔接问题
前文已经论述过，危险驾驶罪的两行为，前者是行为犯，后者是危险犯，其构罪条件并不要求有严重后果出现。所以,当危险驾驶由行为犯转变成结果犯,由危险性变成现实危害后,如何与刑法中其他罪名相衔接，也是必须预先考虑的问题。在刑八修正案增设危险驾驶罪之前，对醉驾及竟驾两种危险驾驶行为司法中普遍以交通肇事罪和以其他方法危害社会公共安全罪定罪处罚。刑八增设危险驾驶罪的原因之一也是考虑到在危险驾驶未造成严重后果的情况下，不管是危险驾驶罪还是以其他危险方法危害公共安全罪都对其处罚过重。因此，笔者认为当危险驾驶造成严重后果后，与交通肇事罪和以其他方法危害社会公共安全罪相衔接，符合立法者的意图，也在行为人的遇见范围内，是刑法罪责刑相统一的表现。
1、危险驾驶罪不能与交通肇事罪衔接的质疑
对于危险驾驶与交通肇事罪的衔接问题，有一些观点认为：“由于危险驾驶罪是故意犯罪,当出现严重后果时,其主观状态也是明知而放任的间接故意,显然不能与以过失为特征的交通肇事罪相衔接”。基于这种观点，在讨论危险驾驶罪的罪名衔接问题之前，对危险驾驶罪的主观方面的罪过形态作出判断非常必要。现阶段，大多学者甚至法院判决都认为醉酒驾车尤其是造成重大伤亡事故的醉驾行为其主观罪过为间接故意。基于这一前提，很多学者就得出危险驾驶罪的主观罪过属于故意且是间接故意。以此为依据，他们推导出危险驾驶罪照成严重后果后，不能以交通肇事罪定罪处罚，因为其主观罪过形态不同。笔者认为这种观点有失偏颇。危险驾驶罪包括两个行为，仅仅从其中一个行为——醉酒驾车是间接故意就推断危险驾驶罪的主观罪过只存在故意未免过于片面。笔者认为危险驾驶罪的主观罪过，既可以是故意，也可以是过失。至于何种情况下是故意，何种情况下是过失，应该遵循主客观相一致的标准综合分析。
醉酒驾车尤其是造成重大伤亡事故的醉驾行为其主观罪过为间接故意，这一观点已经被众多学者所接受，且在司法实践中也得到了广泛的运用，笔者也赞同这一观点。但是我们不能以此直接得出危险驾驶罪的主观罪过就是故意的结论。因为在危险驾驶罪的另一个行为 “追逐竞驶”中，行为人也存在过失的主观罪过。“过于自信的过失一个最重要的特征是行为人轻信能够避免危害结果的发生。” 从条文中我们可得知，“追逐竞驾”的行为要构成本罪有一个条件限制，即“情节恶劣”。虽然其不同于犯罪后果，但是一个行为要达到“恶劣”始终是有一个“度”来衡量，这当中难免存在行为人轻信自己的行为没有达到“情节恶劣”这一个“度”的情况。行为人的这种轻信就是一种过于自信的过失。当然，过于自信的自我认识不能是行为人无中生有的主观臆想，必须反映在客观现实中，不能脱离行为时的客观条件。例如，甲与乙相约在人员密集且限速为20公里的市区，以超过100公里的速度相互飙车竞驾，虽然甲乙自称，他们认为凭借其驾驶技巧可以避免造成人员伤亡的事故，但是其自信显然是没有依据的，是不成立的。因此，此时甲乙的心理不是过于自信的过失，而是放任受害者的死亡，属间接故意。相反，如甲乙相约在人烟稀少并无最高限速的地方飙车，出了事故，其自称，他们能凭借经验可以避免人员伤亡，这种自信就是有根据的，此时就成立过于自信的过失。综上所述，危险驾驶罪的主观罪过形式，既可以是故意也可以是过失。
2、危险驾驶罪与两罪的衔接规则
危险驾驶罪与交通肇事罪，危险驾驶罪与以其他方法危害公共安全罪，既不是想象竞合也不是法条竞合的关系，他们是三个独立的犯罪。当危险驾驶由行为犯转变成结果犯,由危险性变成现实危害后，危险驾驶罪与交通肇事罪，危险驾驶罪与以其他方法危害公共安全罪的衔接显然都没有问题的。笔者认为，考虑危险驾驶罪造成严重后果的罪名衔接问题，首先应当区分行为人是故意还是过失，如果是过失，以交通肇事罪定罪处罚；故意则应该与以其他危险方法危害公共安全罪相衔接。交通肇事是典型的过失犯罪，以其他犯法危害公共安全罪则属于故意犯罪。交通肇事罪的法定刑一般低于以其他危险方法危害公共安全罪的法定刑，这也符合我国重点惩罚故意犯罪的一般原则。
参考文献：
1、赵秉志，张磊.“酒驾”危害行为的刑法立法对策.法学杂志.2009(12).
2、漆昌国.醉驾行为的刑法评价.四川行政学院学报.2009(6).
3、郭胜峰.浅析“5-7杭州飙车案”的定性及我国交通肇事罪的立法完善.法制与社会.2010.1(中)
4、石儒磊.浅析危险驾驶罪的主观罪过形式.法制与社会.2010.11(下)
陕西省延安市人民政府
2000年延安市人民政府1号令
延安市人民政府规范性文件制定程序规定
第一章 总则
第一条 为使市人民政府规范性文件制定程序制度化、规范化、科学化，保证规范性文件的质量，根据《陕西省人民政府关于起草性法规、制订行政规章程序的规定》（试行）及其它有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本规定所称规范性文件，是指市人民政府为领导和管理全市各项工作，依照法定权限制定和发布的在本辖区内具有普遍约束力的行政措施的总称。
第三条 市人民政府可以制定下列规范性文件：
（一）上级机关发布的行政法规和规章中，规定由市人民政府制定的规范性文件；
（二）根据本市经济和社会发展的实际情况，有必要制定的在一定范围内调整经济关系或实施行政管理的规范性文件；
（三）属于本市人民政府职权范围内可以制定的其他规范性文件。
第四条 制定规范性文件，应遵循下列原则：
（一）符合宪法、法律、法规和规章，符合党和国家的路线、方针和政策；
（二）坚持为改革开放和社会主义现代化建设服务；
（三）从实际出发，实事求是；
（四）坚持民主集中制和群众路线。
第四条 市人民政府法制局是市人民政府制定规范性文件的主管机构，主要履行下列职责：
（一）编制市人民政府规范性文件年度制定计划：
（二）指导、协调、审查、修改市人民政府各部门起草的规范性文件草案；
（三）组织市人民政府有关部门联合起草或主持起草调整范围较广、涉及范围较大的规范性文件草案；
（四）负责市人民政府规范性文件的发布工作，并按规定程序报送省政府法制局备案；
（五）负责市人民政府规范性文件实施的监督检查工作；
（六）负责市人民政府规范性文件的清理、汇编工作。
第二章 计划与起草
第六条 市人民政府各部门应根据上级行政机关制定的法律、法规、规章，结合本市政治、经济、文化及社会各项事业发展和行业管理工作的需要，于每年11月底前提出本部门下年度需要市人民政府制定规范性文件的建议，报送市人民政府法制局。建议内容包括：拟制定的规范性文件名称、制定的依据和目的、所要解决的主要问题、送审时间及送审单位等。
第七条 市人民政府法制局对市人民政府各部门提出的建议进行综合协调，编制年度规范性文件制定计划，报市人民政府审定。
第八条 市人民政府规范性文件制定计划经市人民政府批准下达后，由市人民政府法制局督促、指导有关部门具体实施。在计划实施过程中，市人民政府法制局根据实际需要以及有关部门撤销、变更、增加项目、提前或推迟提交审查的请求，对计划可作适当调整。
第九条 市人民政府规范性文件草案，由市人民政府各部门按业务分工和职责范围起草；文件内容涉及几个部门业务的，由主管部门牵头，有关部门配合共同起草。草案应当贯彻全心全意为人民服务的宗旨，防止不适当地强化部门权力、谋求部门利益的倾向。
第十条 起草规范性文件要深入调查研究，充分论证，积极征求本行业、本部门、本系统及管理相对人的意见。还可邀请专家、学者和有实际工作经验的人员、管理相对人的代表，举行座谈会、论证会、听证会等专门会议研究讨论。
第十一条 涉及收费、罚款内容的规范性文件草案，必须具备物价、财政部门对收费、罚款的合法性、额度、项目等的审批和核准文件。涉及其它部门业务和职责的，起草单位应主动与有关部门协商。经充分协商仍不能取得一致意见的，应在上报草案时说明情况。凡应与有关部门协商或征求意见而未作协商或征求意见的，应履行法定程序而未履行的，一律不得上报。
第十二条 市人民政府规范性文件内容一般包括：制定的依据、目的、适用范围、基本原则、调整对象、主体的权利和义务、解释权属、施行日期等。也可以根据需要，只体现主要内容。
第十三条 规范性文件应适用规定、办法、实施细则、通告、决定等文体，采用条文表述，以条为基本单位。整个文件应法律依据准确，结构严谨，条理清楚，用词确切，文字简明，语法合乎逻辑，并注意与有关法律、法规、规章和规范性文件的衔接协调。起草规范性文件时，要清理内容相关的现行规范性文件，对其中要被取代的，必须在草案中增加予以废止的条款。
第十四条 规范性文件草案应经领导集体讨论，由主要负责人签署，以正式文件上报。两个以上部门联合起草的，应联合行文上报。报的规范性文件草案上报时，应一式二十份：
（一）起草说明书，主要包括制定的必要性、重要性和依据，以及需要说明的其他问题；
（二）所依据的法律、法规目录及有关文件材料；
（三）征求有关部门意见的书面文书复印件，涉及收费和罚款内容的，要提交物价、财政部门的审查意见；
（四）涉及本规范性文件管理内容并已颁布实施的本市其它规范性文件。
（五）征求本规范性文件管理相对人意见的情况。
第三章 审定与发布
第十六条 市人民政府法制局是本市规范性文件的审查和发布机构。
市人民政府法制局接到送审规范性文件草案后，应在两月内作出审查处理决定。
第十七条 市人民政府法制局审查规范性文件草案时，应作如下审查：
（一）有无必要制定，条件是否成熟；
（二）文件内容是否与现行法律、法规、规章相一致，是否与党的路线、方针、政策相一致，是否与市人民政府现行规范性文件相协调。
（三）提出的规定和措施是否可行和便于操作；
（四）条文形式是否符合规范要求；
（五）是否符合本规定的程序要求。
第十八条 市人民政府法制局经过审查后，分别作出如下处理：
（一）基本符合起草要求和程序规定的，经修改和技术处理后，写出审查意见，由秘书长或主管副秘书长审查后，送市长或主管副市长审核。
（二）需要协调论证的，由市人民政府法制局负责召开协调论证会或书面征求意见，经协调或汇总各方意见后，会同起草部门进行修改、补充，由秘书长或主管副秘书长审查后，送市长或主管副市长审核；
（三）不符合起草要求和程序规定的，说明现由退回原起草部门重新办理；
（四）不需要制定或应暂缓制定的，由市人民政府法制局决定并说明现由。
第十九条 接到市人民政府法制局征求意见文稿的单位，应认真研究，提出意见，经单位负责人签署并加盖公章后，在规定时限内回复；接到协调论证会通知的单位，应认真做好准备，并按通知要求派员准时参加。市人民政府法制局对意见分歧较大的规范性文件草案，经协调不能取得一致意见的，提请市人民政府决定。
第二十条 提交市人民政府审定的规范性文件草案，一般由市人民政府常务会议集体审议。起草单位应到会作起草说明，市人民政府法制局作草案审查及协调情况的说明。
第二十一条 经市人民政府常务会议审议并原则通过的规范性文件，由市人民政府法制局按会议审定的意见进行修改后，送秘书长或主管副秘书长复核，最后由市长签发或由市长委托主管副市长签发。
第二十二条 经市人民政府审定的规范性文件，一般以市长令的形式发布，也可以市人民政府文件形式发布。经市人民政府审定发布的规范性文件，同时全文或摘要刊登于《延安日报》。
第二十三条 市人民政府规范性文件的解释权限和程序如下：
（一）市人民政府规范性文件本身需要进一步明确界限或者作补充规定的，由市人民政府法制局作出解释，按本规定程序办理；
（二）凡属行政工作中具体应用规范性文件的问题，仍由有关行政主管部门解释。行政主管部门解释有困难，或其他部门、单位及行政管理相对人对其解释有不同意见的，提请市人民政府解释，市人民政府法制局提出答复意见经市人民政府同意后，答复有关部门，同时抄送有关部门和单位。
第四章 附则
第二十四条 修订、补充或者废止市人民政府规范性文件的程序按本规定办理。
第二十五条 本规定由市人民政府法制局负责解释。
第二十六条 本规定自2000年7月10日发布之日起实施。
陆碧琴
（中国人民公安大学 北京）
摘要：2011年2月24日全国人大常委会第十九次会议通过的刑法修正案（八）对现行刑法作了许多修改。其中，在刑法第一百三十三条后增之一条增设了危险驾驶罪，这次修改是本次修正案的重要内容之一，对危险驾驶行为的定罪，改变了“肇事后再处罚”的方式，对醉驾等危险驾驶行为的规制正式法律化。本文在讨论增设危险驾驶罪的原因以及本罪构罪标准的基础上，提出了对危险驾驶罪的几点完善意见。一是危险驾驶罪客观方面中危险驾驶行为的范围和种类需要进一步厘清；二是本罪的入罪标准还需进一步细化；三是本罪的处罚力度需适当增加；四是危险驾驶造成严重后果后与刑法其他罪名的衔接问题需要进一步明确。
关键字： 刑法修正案 危险驾驶罪 醉驾 追逐竞驾
一、刑法增设危险驾驶罪的必要性
(一)治理各种危险驾驶行为的现实需要
近来，全国各地的交通肇事案件都呈递增、频发态势。特别是“成都孙伟铭醉酒驾车案”和“杭州飙车撞死人案”，引发了社会对如何打击和防范交通肇事行为的强烈关注。一起起看似普通的交通事故迅速上升为全国性的公共舆论事件。来自公安部交通管理局数据显示，自2009年8月至12月，全国共查处酒后驾驶违法行为30.4万起，其中醉酒驾驶4.1万起。2010年，全国公安交管部门共处罚酒后驾驶63.1万起，其中醉酒后驾驶8.7万起。一件件血淋淋的事故和一串串庞大的数字让我们不得不开始重视各种危险驾驶行为的治理。自然，人们开始关注法律、关注司法、关注刑罚。
(二)弥补刑事法网不足的立法需要
诚然，如果法律规范对某一危害行为的约束力及威慑力不够，就会导致某种不良事件的增多。笔者认为，对交通肇事立法上的不足和司法上的轻刑化也是各种危险驾驶行为久治不减甚至呈增加之势的一个重要原因。
其一，从立法方面来说，我国现行刑法对交通肇事行为的规制存在缺陷和不足，主要表现在刑法规范对相关罪名的规定存在标准不明和界限不清的问题。具体说就是对危险驾驶行为引发的交通事故如何定性，究竟按交通肇事罪还是按以危险方法危害公共安全罪追究刑事责任，法律缺乏明确规定，形成了盲点。最关键的问题是，这两个罪名的刑罚有着天壤之别，适用不同罪名意味着对城市道路危险驾驶行为完全不同的法律威慑力，直接影响对其打击的力度。
其二，从司法方面来说，一方面，交通肇事罪的轻刑化不足以让司机引起足够重视，醉酒驾驶也无法成为机动车驾驶员思想意识中的“高压线”。另一方面，交通肇事的轻刑化使得公、检、法机关及其办案人员思想上形成了思维定式和习惯做法，容易忽视对重罪证据的收集。这种习惯做法，使现实生活中大量发生的酒后驾车导致恶性事故，甚至肇事后高速逃离现场过程中又导致多人死伤等情况，基本上都以交通肇事罪定罪量刑，而且一般情况下多以缓刑结案，肇事者不过是赔钱而已，造成了严重的罪责刑不相适应的现象。
对具有社会危害性行为的惩治主要依靠法律，法律如果失之于宽泛，缺乏针对性，不能相对明确，就不能起到应有的惩治效果。在我国机动车高速发展的现阶段，立法部门当然有必要针对酒后驾驶等危险驾驶行为在立法上进行规制。
二、危险驾驶罪罪与非罪的界限问题
从法条我们可以看出，危险驾驶罪包括两个行为，一是“醉酒驾驶”，一是在道路上“追逐竞驶”。前一行为属行为犯，不用达到“情节恶劣”，只要酒后驾驶达到一定标准，就以危险驾驶罪定罪处罚，而后一行为属危险犯，即在道路上追逐竞驾，要使存在一定危险即情节恶劣才以本罪入罪处罚。所以，对于危险驾驶罪罪与非罪的界限就存在以下两方面的内容：
(一)醉酒驾车和酒后驾车的界定
如何界定“醉酒驾车”和“酒后驾车”是认定本罪罪与非罪的一个重要标准。基于我国目前对醉酒的相关规定 ，因为有了明确的考量标准醉酒驾驶可以通过测试设备、抽血化验来界定。刑（八）正式实施后，醉驾将由交通违法上升为犯罪，明显是加大了对这一行为的处罚力度。基于此，一些学者提出质疑：“既然力度增加，对应的标准门槛是否也应适当放宽？”他们认为如果还拿原有标准来考量，对当事者有失公平。笔者不同意以上观点。我们先来看几组对比数据。据了解，在瑞典，酒驾的标准为0.02%，德国为0.03%，日本为0.05%，美国为0.08%，而我国现行的酒驾起点标准0.2%（即在驾驶员的血液中每100毫升的酒精含量为20毫克)，和发达国家相比，这一标准已经“宽松很多”。另一方面，我国现在对危险驾驶的惩罚力度与其造成的社会危害性并不均衡，与发达国家相比显得过轻。如果醉驾的标准过高，而惩罚力度又仅仅是拘役并处罚金，这将使得醉驾虽然犯罪化，但是对社会的威慑力却达不到预想的效果。
(二) 道路上驾驶机动车“追逐竞驶”的定性
“飙车”一词在生活中不时被提起，早为人们所熟悉，但“追逐竞驶”作为一个新的名词首次出现在刑八修正案中，在对这一行为定性之前，首先应该明确这一概念内涵。一般认为刑八新增罪名危险驾驶罪中的“追逐竞驶”其实就是飙车的同义替换。在刑八修正案出台之前，对“追逐竞驶”只属于行政处罚的范围，对这一行为的定性，多是参照时速的标准来执行 。但至于规定时速是多少，不同的城市、不同的路段，界定各不相同。现把“追逐竞驶”的行为纳入刑法规制的范围，如果仍然按照不同的城市不同路段来规定不同的标准，无疑会造成使用刑法的不平等性，不利于司法公正。
另一方面，从“追逐竞驶”的本身性质来看，与醉酒驾驶相比，“追逐竞驶”定性及其入罪的标准存在更大的难度。醉酒驾驶可以通过测试设备、抽血化验来界定，而且有明确的考量标准，可以说醉酒驾驶的考量是一个静态的过程。相反，飙车是一个动态的发生过程，但是追逐竞驾如何考量？飙车发生的过程由那一主体监控，监控后又该如何进行界定？虽然修正案草案将其列入犯罪来约束，但还应该明确具体的时速标准、界定方式，法律不能让它因缺乏操作性而流于形式。
综上两个方面，笔者认为如果司法解释能对“追逐竞驶”的概念和标准更加明确，无疑可以增加执法过程中的可操作性，避免刑法适用的不平等，树立司法权威。
三、新增危险驾驶罪之刑法规范的不足与完善问题
(一)成立危险驾驶罪之危险驾驶行为的范围和种类需要进一步厘清
刑（八）修正案（以下简称刑（八））在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金”。危险驾驶罪采用列举式规定, 根据这一法条，刑（八）目前规定的危险驾驶行为仅限于醉酒驾驶和马路飙车两种行为,而没有概括性的兜底式规定。危险驾驶的行为并没有涵盖与之危险性相当的其他行为,如吸毒后驾驶、无证驾驶以及严重超速和疲劳驾驶等,因此，这一条款大大降低了对当前和未来复杂形势的适应性。另外，由于法律解释必须以刑法条文为基础，因此，修正案的明文规定甚至也完全排除了以法律解释方式扩大其适用范围的可能性,这显然是值得商榷的。诸如吸毒后驾驶、无证驾驶等危险驾驶行为已经严重威胁到公共安全,造成了重大人员伤亡和巨额财产损失的后果,笔者认为，刑法同样需要把它们纳入自身的规制范围。
(二)危险驾驶罪入罪标准的细化与完善
从刑（八）增加的条款的表述看, “在道路上驾驶机动车追逐竞驶”情节恶劣的才构成犯罪。此处的“情节恶劣”显然不同于结果犯中的“严重后果”。但是“何为‘情节恶劣’?恶劣到什么样的程度，才能把“在道路上驾驶机动车追逐竞驶”的行为纳入刑法加以规制?关于这些问题上,有学者指出：这样的问题并不需要回答，之所以提出这样的疑问是因为对“犯罪情节”与“犯罪后果”两个概念还存在混淆。笔者认为“犯罪情节”与“犯罪后果”虽有区别，但是两个概念之间本身就无泾渭分明的界限，两者在很大程度上是相互交织在一起的，司法实践中要将两者完全区分，存在一定难度。情节轻微——情节恶劣——严重后果三个不同概念之间的两个“度”需要有关司法解释作出明确解释。例如：“飙车严重超速、飙车屡教不改、在道路繁忙的路段飙车”等行为视为“情节恶劣”并无争议；“出现事故或人员伤亡”就是有了“严重后果”也无可厚非。但是如果因为飙车造成“交通堵塞”虽然没有人员伤亡，但在一切都高速运转的现代社会，时间能够带来的社会生产力是无法估量，“交通堵塞”也会使“公私财产遭受重大损失”。试问，“交通堵塞”应归为“犯罪情节”还是“犯罪后果”？这一问题的回答直接决定这一行为以本罪或以交通肇事罪定罪处罚的问题。一个行为属于犯罪“情节”或“后果”将会以不同罪名进行定罪处罚。“情节恶劣”作为危险驾驶罪的一个入罪标准，虽然其不是结果犯，但是始终应当也必须要有一个“度”来作为衡量标准，否者势必造成司法适用的混乱及法官自由裁量权的膨胀。
(三)危险驾驶罪的处罚力度需适当增加
笔者认为，危险驾驶罪的法定刑过轻，应适当增加。原因如下：
其一，刑（八）规定的法定刑是“拘役并处罚金”,罚金往往受到犯罪人经济条件的制约,因而，执行能否到位、能否完全起到惩罚震慑作用存在疑问。如此一来,刑罚的威慑力就只能寄希望于主刑了。但是,一至六个月的拘役能否与醉酒驾驶和马路飙车的巨大危险性相适应?恐怕很值得怀疑。特别是大部分危险驾驶行为属于故意犯罪,最高法定刑为拘役明显处罚过轻,同时幅度这么小的刑罚在适用上也很难与不同程度、不同情节的醉酒相适应，从而在司法实践当中造成法官适用刑法的困难。
其二，我国刑法规定，拘役由公安机关就近执行，一方面是执行起来的行政成本过大；另一方面是近年来，受躲猫猫一系列事件的影响，全国各个基层看守所在收押犯人时，都要对其进行全面的体检，只要身体稍有异常，收押程序就变得异常复杂，甚至直接拒绝收押。基于这样的现状，被拘役人员能否真正执行就打上了大大个问号。所以，危险驾驶罪的处罚力度应当适当增加，才能与我国的罪责刑相适应的原则相一致。
其三，刑（八）之所以增设危险驾驶罪，原因之一是现有的交通肇事罪名无法更准确、更严厉有效地惩戒、打击这类行为。现在,醉驾飙车终于酝酿入刑了,其处罚力度当然应当低于交通肇事罪，但是刑（八）的规定让这种差距过大,仍然没做到罪责性相适应。
(四)危险驾驶造成严重后果的罪名衔接问题
前文已经论述过，危险驾驶罪的两行为，前者是行为犯，后者是危险犯，其构罪条件并不要求有严重后果出现。所以,当危险驾驶由行为犯转变成结果犯,由危险性变成现实危害后,如何与刑法中其他罪名相衔接，也是必须预先考虑的问题。在刑八修正案增设危险驾驶罪之前，对醉驾及竟驾两种危险驾驶行为司法中普遍以交通肇事罪和以其他方法危害社会公共安全罪定罪处罚。刑八增设危险驾驶罪的原因之一也是考虑到在危险驾驶未造成严重后果的情况下，不管是危险驾驶罪还是以其他危险方法危害公共安全罪都对其处罚过重。因此，笔者认为当危险驾驶造成严重后果后，与交通肇事罪和以其他方法危害社会公共安全罪相衔接，符合立法者的意图，也在行为人的遇见范围内，是刑法罪责刑相统一的表现。
1、危险驾驶罪不能与交通肇事罪衔接的质疑
对于危险驾驶与交通肇事罪的衔接问题，有一些观点认为：“由于危险驾驶罪是故意犯罪,当出现严重后果时,其主观状态也是明知而放任的间接故意,显然不能与以过失为特征的交通肇事罪相衔接”。基于这种观点，在讨论危险驾驶罪的罪名衔接问题之前，对危险驾驶罪的主观方面的罪过形态作出判断非常必要。现阶段，大多学者甚至法院判决都认为醉酒驾车尤其是造成重大伤亡事故的醉驾行为其主观罪过为间接故意。基于这一前提，很多学者就得出危险驾驶罪的主观罪过属于故意且是间接故意。以此为依据，他们推导出危险驾驶罪照成严重后果后，不能以交通肇事罪定罪处罚，因为其主观罪过形态不同。笔者认为这种观点有失偏颇。危险驾驶罪包括两个行为，仅仅从其中一个行为——醉酒驾车是间接故意就推断危险驾驶罪的主观罪过只存在故意未免过于片面。笔者认为危险驾驶罪的主观罪过，既可以是故意，也可以是过失。至于何种情况下是故意，何种情况下是过失，应该遵循主客观相一致的标准综合分析。
醉酒驾车尤其是造成重大伤亡事故的醉驾行为其主观罪过为间接故意，这一观点已经被众多学者所接受，且在司法实践中也得到了广泛的运用，笔者也赞同这一观点。但是我们不能以此直接得出危险驾驶罪的主观罪过就是故意的结论。因为在危险驾驶罪的另一个行为 “追逐竞驶”中，行为人也存在过失的主观罪过。“过于自信的过失一个最重要的特征是行为人轻信能够避免危害结果的发生。” 从条文中我们可得知，“追逐竞驾”的行为要构成本罪有一个条件限制，即“情节恶劣”。虽然其不同于犯罪后果，但是一个行为要达到“恶劣”始终是有一个“度”来衡量，这当中难免存在行为人轻信自己的行为没有达到“情节恶劣”这一个“度”的情况。行为人的这种轻信就是一种过于自信的过失。当然，过于自信的自我认识不能是行为人无中生有的主观臆想，必须反映在客观现实中，不能脱离行为时的客观条件。例如，甲与乙相约在人员密集且限速为20公里的市区，以超过100公里的速度相互飙车竞驾，虽然甲乙自称，他们认为凭借其驾驶技巧可以避免造成人员伤亡的事故，但是其自信显然是没有依据的，是不成立的。因此，此时甲乙的心理不是过于自信的过失，而是放任受害者的死亡，属间接故意。相反，如甲乙相约在人烟稀少并无最高限速的地方飙车，出了事故，其自称，他们能凭借经验可以避免人员伤亡，这种自信就是有根据的，此时就成立过于自信的过失。综上所述，危险驾驶罪的主观罪过形式，既可以是故意也可以是过失。
2、危险驾驶罪与两罪的衔接规则
危险驾驶罪与交通肇事罪，危险驾驶罪与以其他方法危害公共安全罪，既不是想象竞合也不是法条竞合的关系，他们是三个独立的犯罪。当危险驾驶由行为犯转变成结果犯,由危险性变成现实危害后，危险驾驶罪与交通肇事罪，危险驾驶罪与以其他方法危害公共安全罪的衔接显然都没有问题的。笔者认为，考虑危险驾驶罪造成严重后果的罪名衔接问题，首先应当区分行为人是故意还是过失，如果是过失，以交通肇事罪定罪处罚；故意则应该与以其他危险方法危害公共安全罪相衔接。交通肇事是典型的过失犯罪，以其他犯法危害公共安全罪则属于故意犯罪。交通肇事罪的法定刑一般低于以其他危险方法危害公共安全罪的法定刑，这也符合我国重点惩罚故意犯罪的一般原则。
参考文献：
1、赵秉志，张磊.“酒驾”危害行为的刑法立法对策.法学杂志.2009(12).
2、漆昌国.醉驾行为的刑法评价.四川行政学院学报.2009(6).
3、郭胜峰.浅析“5-7杭州飙车案”的定性及我国交通肇事罪的立法完善.法制与社会.2010.1(中)
4、石儒磊.浅析危险驾驶罪的主观罪过形式.法制与社会.2010.11(下)
延安市人民政府规范性文件制定程序规定
2000年延安市人民政府1号令
延安市人民政府规范性文件制定程序规定
第一章 总则
第一条 为使市人民政府规范性文件制定程序制度化、规范化、科学化，保证规范性文件的质量，根据《陕西省人民政府关于起草性法规、制订行政规章程序的规定》（试行）及其它有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本规定所称规范性文件，是指市人民政府为领导和管理全市各项工作，依照法定权限制定和发布的在本辖区内具有普遍约束力的行政措施的总称。
第三条 市人民政府可以制定下列规范性文件：
（一）上级机关发布的行政法规和规章中，规定由市人民政府制定的规范性文件；
（二）根据本市经济和社会发展的实际情况，有必要制定的在一定范围内调整经济关系或实施行政管理的规范性文件；
（三）属于本市人民政府职权范围内可以制定的其他规范性文件。
第四条 制定规范性文件，应遵循下列原则：
（一）符合宪法、法律、法规和规章，符合党和国家的路线、方针和政策；
（二）坚持为改革开放和社会主义现代化建设服务；
（三）从实际出发，实事求是；
（四）坚持民主集中制和群众路线。
第四条 市人民政府法制局是市人民政府制定规范性文件的主管机构，主要履行下列职责：
（一）编制市人民政府规范性文件年度制定计划：
（二）指导、协调、审查、修改市人民政府各部门起草的规范性文件草案；
（三）组织市人民政府有关部门联合起草或主持起草调整范围较广、涉及范围较大的规范性文件草案；
（四）负责市人民政府规范性文件的发布工作，并按规定程序报送省政府法制局备案；
（五）负责市人民政府规范性文件实施的监督检查工作；
（六）负责市人民政府规范性文件的清理、汇编工作。
第二章 计划与起草
第六条 市人民政府各部门应根据上级行政机关制定的法律、法规、规章，结合本市政治、经济、文化及社会各项事业发展和行业管理工作的需要，于每年11月底前提出本部门下年度需要市人民政府制定规范性文件的建议，报送市人民政府法制局。建议内容包括：拟制定的规范性文件名称、制定的依据和目的、所要解决的主要问题、送审时间及送审单位等。
第七条 市人民政府法制局对市人民政府各部门提出的建议进行综合协调，编制年度规范性文件制定计划，报市人民政府审定。
第八条 市人民政府规范性文件制定计划经市人民政府批准下达后，由市人民政府法制局督促、指导有关部门具体实施。在计划实施过程中，市人民政府法制局根据实际需要以及有关部门撤销、变更、增加项目、提前或推迟提交审查的请求，对计划可作适当调整。
第九条 市人民政府规范性文件草案，由市人民政府各部门按业务分工和职责范围起草；文件内容涉及几个部门业务的，由主管部门牵头，有关部门配合共同起草。草案应当贯彻全心全意为人民服务的宗旨，防止不适当地强化部门权力、谋求部门利益的倾向。
第十条 起草规范性文件要深入调查研究，充分论证，积极征求本行业、本部门、本系统及管理相对人的意见。还可邀请专家、学者和有实际工作经验的人员、管理相对人的代表，举行座谈会、论证会、听证会等专门会议研究讨论。
第十一条 涉及收费、罚款内容的规范性文件草案，必须具备物价、财政部门对收费、罚款的合法性、额度、项目等的审批和核准文件。涉及其它部门业务和职责的，起草单位应主动与有关部门协商。经充分协商仍不能取得一致意见的，应在上报草案时说明情况。凡应与有关部门协商或征求意见而未作协商或征求意见的，应履行法定程序而未履行的，一律不得上报。
第十二条 市人民政府规范性文件内容一般包括：制定的依据、目的、适用范围、基本原则、调整对象、主体的权利和义务、解释权属、施行日期等。也可以根据需要，只体现主要内容。
第十三条 规范性文件应适用规定、办法、实施细则、通告、决定等文体，采用条文表述，以条为基本单位。整个文件应法律依据准确，结构严谨，条理清楚，用词确切，文字简明，语法合乎逻辑，并注意与有关法律、法规、规章和规范性文件的衔接协调。起草规范性文件时，要清理内容相关的现行规范性文件，对其中要被取代的，必须在草案中增加予以废止的条款。
第十四条 规范性文件草案应经领导集体讨论，由主要负责人签署，以正式文件上报。两个以上部门联合起草的，应联合行文上报。报的规范性文件草案上报时，应一式二十份：
（一）起草说明书，主要包括制定的必要性、重要性和依据，以及需要说明的其他问题；
（二）所依据的法律、法规目录及有关文件材料；
（三）征求有关部门意见的书面文书复印件，涉及收费和罚款内容的，要提交物价、财政部门的审查意见；
（四）涉及本规范性文件管理内容并已颁布实施的本市其它规范性文件。
（五）征求本规范性文件管理相对人意见的情况。
第三章 审定与发布
第十六条 市人民政府法制局是本市规范性文件的审查和发布机构。
市人民政府法制局接到送审规范性文件草案后，应在两月内作出审查处理决定。
第十七条 市人民政府法制局审查规范性文件草案时，应作如下审查：
（一）有无必要制定，条件是否成熟；
（二）文件内容是否与现行法律、法规、规章相一致，是否与党的路线、方针、政策相一致，是否与市人民政府现行规范性文件相协调。
（三）提出的规定和措施是否可行和便于操作；
（四）条文形式是否符合规范要求；
（五）是否符合本规定的程序要求。
第十八条 市人民政府法制局经过审查后，分别作出如下处理：
（一）基本符合起草要求和程序规定的，经修改和技术处理后，写出审查意见，由秘书长或主管副秘书长审查后，送市长或主管副市长审核。
（二）需要协调论证的，由市人民政府法制局负责召开协调论证会或书面征求意见，经协调或汇总各方意见后，会同起草部门进行修改、补充，由秘书长或主管副秘书长审查后，送市长或主管副市长审核；
（三）不符合起草要求和程序规定的，说明现由退回原起草部门重新办理；
（四）不需要制定或应暂缓制定的，由市人民政府法制局决定并说明现由。
第十九条 接到市人民政府法制局征求意见文稿的单位，应认真研究，提出意见，经单位负责人签署并加盖公章后，在规定时限内回复；接到协调论证会通知的单位，应认真做好准备，并按通知要求派员准时参加。市人民政府法制局对意见分歧较大的规范性文件草案，经协调不能取得一致意见的，提请市人民政府决定。
第二十条 提交市人民政府审定的规范性文件草案，一般由市人民政府常务会议集体审议。起草单位应到会作起草说明，市人民政府法制局作草案审查及协调情况的说明。
第二十一条 经市人民政府常务会议审议并原则通过的规范性文件，由市人民政府法制局按会议审定的意见进行修改后，送秘书长或主管副秘书长复核，最后由市长签发或由市长委托主管副市长签发。
第二十二条 经市人民政府审定的规范性文件，一般以市长令的形式发布，也可以市人民政府文件形式发布。经市人民政府审定发布的规范性文件，同时全文或摘要刊登于《延安日报》。
第二十三条 市人民政府规范性文件的解释权限和程序如下：
（一）市人民政府规范性文件本身需要进一步明确界限或者作补充规定的，由市人民政府法制局作出解释，按本规定程序办理；
（二）凡属行政工作中具体应用规范性文件的问题，仍由有关行政主管部门解释。行政主管部门解释有困难，或其他部门、单位及行政管理相对人对其解释有不同意见的，提请市人民政府解释，市人民政府法制局提出答复意见经市人民政府同意后，答复有关部门，同时抄送有关部门和单位。
第四章 附则
第二十四条 修订、补充或者废止市人民政府规范性文件的程序按本规定办理。
第二十五条 本规定由市人民政府法制局负责解释。
第二十六条 本规定自2000年7月10日发布之日起实施。
