教育部关于深入学习贯彻《国务院关于进一步加强农村教育工作的决定》和全国农村教育工作会议精神的通知

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《侵权责任法》实施后侵权死亡赔偿的法律适用探讨
——以被扶养人生活费取消后如何与死亡赔偿金衔接为视角


　论文提要：

　　中国最早确立侵权死亡赔偿制度的是《民法通则》，《民法通则》规定的死亡赔偿范围小、标准低，这种低水平的赔偿不再适应中国经济社会的发展，按其所规定的赔偿标准所计算出来的死亡赔偿已经远远不能填补受害人的损失。为了让民事主体得到充分的赔偿，继《民法通则》后出现了不少的法律、行政法规、司法解释分别对侵权死亡赔偿作出了自己的规定，从而使中国的侵权死亡赔偿制度呈现“百花齐放”的热闹场面。《侵权责任法》在历经四次审议后顺利产生，该法以民事基本法的形式确立起了中国侵权死亡赔偿制度的框架。《侵权责任法》较之《人身损害赔偿解释》一个重大的变化，就是《侵权责任法》取消了《人身损害赔偿解释》中的被扶养人生活费，从而影响了死亡赔偿金，但该法对此并未作出新的规定。笔者拟从《侵权责任法》与《民法通则》及相关司法解释之间竞合冲突问题的适用、《侵权责任法》实施前侵权死亡赔偿的法律适用情况、《侵权责任法》对侵权死亡赔偿制度的影响进行梳理，进而对《侵权责任法》取消被扶养人生活费后的法律适用进行辨析，从而得出《侵权责任法》取消被扶养人生活费后如何与作为侵权死亡赔偿制度核心内容的死亡赔偿金相衔接提出三点个人意见：一、死亡赔偿金的权利主体为死者的继承人和其他有扶养关系的亲属；二、死亡赔偿金计算标准、方法应为按照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资为标准计算20年；三、在司法解释未出台前，应将被扶养人生活费单独计算后加入死亡赔偿金中，在判决主文中只出现死亡赔偿金。全文共9714字。

以下正文：

　　生命，是人类生存和发展的基点，不可替代。正因为此，现代社会始终坚守“生命不可剥夺”的底线。 但生命是脆弱的，违法终止生命的事件时有发生。作为管理者的国家，又必须矫正非正常死亡中的不公，以维系整个人类社会的生存与发展，于是，作为调整社会关系之基本规范的现代法律，不得不担负起这一职责。公法为主、私法为辅是现代法制对死亡赔偿的调整模式。于2010年7月1日起正式施行的《侵权责任法》，以民事基本法的形式确立起了中国侵权死亡赔偿制度的框架。由于《侵权责任法》在制定机关上先天不足，以致在法律适用中出现与其他法律规范的竞合、冲突问题。诚然这些问题对司法实践中如何正确适用《侵权责任法》造成很大的困惑，但是法律作为一种具有严密逻辑性、体系性和价值判断、利益衡量相结合的规范，其蕴含的法律解释技术为实在法的正确适用提供了方法论基础。因此，运用法律解释技术可以认定《侵权责任法》与《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）及其相关司法解释之间的为吸收、修改、补充关系。

　　一、《侵权责任法》实施前侵权死亡赔偿的法律适用情况

　　在《侵权责任法》实施前，我国的侵权死亡赔偿制度没有统一的法律体系，侵权死亡赔偿制度主要是由基本法律、法律、行政法规和司法解释组成。首先，基本法律仅有《民法通则》作了简单的规定，该法第119条规定“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿……，造成死亡的，并应支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用”。其次，法律主要有《产品质量法》、《消费者权益保护法》等。如《产品质量法》第四十四条规定“因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，……造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用”。再次，行政法规主要有《医疗事故处理条例》及《国内航空运输旅客身体赔偿暂行规定》等。最后，司法解释在死亡赔偿制度中占有重要的地位，如《人身损害赔偿解释》，该司法解释第十七条规定“受害人遭受人身侵害……，受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费……”。该司法解释较为全面地规定了死亡赔偿的赔偿范围、标准及计算方法，成为审理人身损害死亡赔偿案件的重要依据。由此可见，尽管侵权死亡赔偿本应是一项独立的制度，但这一时期的诸多法律、法规和司法解释规定的体系较为混乱，在侵权死亡赔偿的赔偿范围、赔偿项目及名称、计算标准等方面存在诸多不一致之处，尤其是在死亡赔偿金的性质认定方面差异较大。 为了更好地保护民事主体的合法权益，维护公平正义，促进社会和谐稳定，2002年最高国家立法机关启动了《侵权责任法》的制定进程，经过四次审议于2009年获得通过的《侵权责任法》，意味着中国的侵权死亡赔偿制度有了统一的法律体系，改变了过去中国侵权死亡赔偿制度体系、标准、项目等混乱的局面，同时还意味着我国向制定民法典又迈出重要一步，是合同法、物权法后的另一个重要支柱性法律。

　　二、《侵权责任法》与《民法通则》及相关司法解释之间竞合冲突问题的适用

　　《民法通则》以及相关法律、行政法规、司法解释的规定，对明确侵权责任，保护公民、法人的合法权益，维护社会秩序，确实起到了积极有效的作用。但近年来，新类型的侵权案件不断出现，特殊侵权纠纷日益增多，如“毒奶粉事件”、“脆脆楼事件”等安全事故频发，处理这些侵权之诉，就只能依据民法通则以及近40部单行法的相关规定，但这些现行的法律有些规定较为原则，缺乏可操作性，不少规定分散在单行法律中，缺乏对侵权责任的共性规定，已经不能适应形势发展的需求。《侵权责任法》采取了多种归责原则并存的立法模式，力图对经济社会发展中出现的新型侵权类型做出规定，该法采用了一般条款与具体列举相结合的立法方式，立足中国现实国情，全面保护民事主体合法权益，有利于促进和谐社会建设，因此，具有重大的现实意义。《侵权责任法》作为侵权责任规定的基本法，不可能事无巨细地列举出所有的侵权责任类型以及每类侵权责任从构成要件到免责事由的所有要素。为了维持其“法典化”的形式体例，它只能就一些原则性或一般性事由作出规定，对一些典型的特殊侵权责任类型进行列举，其他则必须依赖《侵权责任法》之外的法律来补充，那么《侵权责任法》与其他的法律、法规、司法解释该如何适用？

　　（一）《侵权责任法》与其他法律、法规的关系

　　《侵权责任法》是在《民法通则》等法律的基础上制定的，是对《民法通则》等法律的细化、补充和完善，同时也有较大的修改，《侵权责任法》取消了《民法通则》第119条规定的被扶养人必要生活费项目，将其涵括于死亡赔偿金中。那么在适用上何者优先？《侵权责任法》立法的本意，是对以往立法中的侵权责任法规则予以梳理、修改完善和统一，新规则的出台，本应替代《民法通则》中原有的侵权责任法规则。但由于《侵权责任法》作为民事基本法，理应在全国人大全会上通过，但现实是在全国人大常委会上通过，而《民法通则》是由全国人民代表大会通过的，后者的立法位阶高于前者，因此，并不适用新法优于旧法的规则。由于我国民法典的立法工作尚未最后完成，《民法通则》尚无法在《侵权责任法》实施之前废止，这将为《侵权责任法》的实施带来困难。这一问题，有待有关部门予以明确。建议由全国人大常委会依据立法法第7条对《民法通则》中的有关条文予以废止。《侵权责任法》提出了“其他法律对侵权责任另有规定的，依照其规定。”的法律适用原则。但是，这个原则是以对“其他法律”的“法律”的狭义解释为前提的，即法律应仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律，而不包括行政法规及其他规范性文件。

　　（二）《侵权责任法》与涉及死亡赔偿相关司法解释的关系

　　侵权法是规范和调整现实生活的法律，但现实生活的发展变化使立法总是落后于现实生活，我国的侵权立法也是如此。近些年来，人民法院面临着大量增多而且更为复杂的侵权纠纷案件，但是已有法律却不能适应侵权案件审判的需要，因此，最高人民法院根据法律赋予的职权和审判工作实际需要，制订了大量的司法解释，我国最高人民法院制定的司法解释在适用上与被解释的法律具有同等的法律效力，在司法实践中，司法解释的作用甚至比法律更有用。 在最高人民法院制定的众多司法解释中，就包括多个涉及死亡赔偿方面的司法解释，例如《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2003年通过）、《关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》（2001年通过）、《关于审理涉外海上人身伤亡案件损害赔偿的具体规定（试行）》（1992年通过） 的竞合与冲突问题。事实上《侵权责任法》的许多内容就吸收了相关司法解释的规定，而这些规定都是经过司法实践证明是正确合理并且可行的。因此，我们要正确处理《侵权责任法》与涉及死亡赔偿相关司法解释的关系。有一种观点认为，一个新法从立法上规定了全新的内容，此前的司法解释所涉及的相关内容不再适用。理由之一，是新法的效力高于司法解释，只能适用新法；理由之二，是相同的规定只能选择新法的规定适用，再适用过去的司法解释既重复而且通说认为，一概排除适用过去的司法解释的作法是不适当的。 新法颁布之后，过去的相关司法解释并不当然失效，凡不与新法相违背的仍为继续适用，凡与之相违背的部分应当废止或者修改，在审判实务中应当注意对比适用。

　　既然《侵权责任法》与《民法通则》和相关司法解释之间的关系为法条竞合中吸收、修改、补充关系，那么《侵权责任法》的适用根据法学方法论原理进行解释可以得出：就同一事项《侵权责任法》与《民法通则》和相关司法解释均有规定的，被《侵权责任法》吸收修改，适用《侵权责任法》的规定；《侵权责任法》有规定，而《民法通则》和相关司法解释无规定，属于《侵权责任法》对《民法通则》的补充，适用《侵权责任法》的规定；《侵权责任法》没有规定，但《民法通则》和相关司法解释有规定的，适用《民法通则》和相关司法解释的规定。

　　三、《侵权责任法》对侵权死亡赔偿制度的影响

　　《侵权责任法》最核心的精神就是保护民事主体的合法权益，彰显人文关怀。在《侵权责任法》中有关侵权死亡赔偿制度的关键条文就有两个,即第十六条和第二十二条, 为此诸多媒体据此报道侵权责任法确立了同命同价的赔偿原则。 该法第十六条明确了死亡赔偿金是赔偿受害人因死亡而丧失的未来可得利益；第二十二条吸收了《人身损害赔偿解释》确立的精神损害赔偿独立于死亡赔偿金的经验,并以国家立法的形式予以确认,而这两点正是困扰中国侵权死亡赔偿制度20多年的根源,因《侵权责任法》解决了这两个问题，故可以说基本上搭建起了中国侵权死亡赔偿制度的框架。《侵权责任法》确立起的死亡赔偿制度的框架为： （1）相关财产损失，包括医疗费、护理费、交通费、误工费、丧葬费等；（2）死亡赔偿金；（3）精神损害抚慰金。细看《侵权责任法》构建起的死亡赔偿制度,不难发现被法学界和实务界都接受的“被扶养人生活费”这一赔偿项目没有了，这看似立法者犯了一个小儿科的错误,但这却正是这部法律的亮点之所在,因为立法者终于摒弃了中国在死亡赔偿金性质问题上摇摆的困惑状态,旗帜鲜明地确定了赔偿义务人对因受害人死亡遭受未来收入的损失进行赔偿的责任，体现了本法“责任法”的特点,即最大程度地保护受害人及其近亲属的利益。

　　（一）死亡赔偿金与被扶养人生活费的关系

　　按照“继承丧失说”，赔偿义务人应当赔偿的是因受害人死亡而丧失的未来可得利益。 而根据《人身损害赔偿解释》起草者的说明，该司法解释对死亡赔偿采纳“继承丧失说”，但对赔偿的内容进行了分解，即仍保留过去的被扶养人生活费的赔偿，而分解出“人均可支配收入”作为“死亡赔偿金”予以赔偿，以此与民法通则现行有关立法相衔接。理由是按照“继承丧失说”，对死亡受害人近亲属的逸失利益按“收入损失”计算，即按代表死者生前综合收入水平中的“年收入”标准计算，“被扶养人生活费”在计算上被“收入损失”吸收。因此，“收入损失”之外不再重复赔偿“被扶养人生活费”。但鉴于民法通则、消费者权益保护法、产品质量法中均有“被扶养人生活费”的赔偿项目，为使司法解释与立法保持一致，《人身损害赔偿解释》以分解的方法对继承丧失说的“收入损失”赔偿作了技术处理，即将“收入损失”分解为“人均可支配收入”及“被扶养人生活费”两个部分。 由此可见，死亡赔偿金与被扶养人生活费的赔偿是各自独立的赔偿项目，它们各自的赔偿的对象不同，不能相互替代，侵权责任法应将它们并行规定，而不是相互排斥。 而《侵权责任法》未将被扶养人生活费作为赔偿项目，因此笔者认为《侵权责任法》规定的死亡赔偿金已涵括了被扶养人生活费。

　　（二）死亡赔偿金在《侵权责任法》与《人身损害赔偿解释》中的异同

　　《人身损害赔偿解释》中的死亡赔偿金与《侵权责任法》中的死亡赔偿金虽然名称、内涵相同，但其外延不同。按照《人身损害赔偿解释》所规定的死亡赔偿金的计算标准、方法进行计算，如果受害人是一个具有正常劳动能力的人，所计算出来的并不是一个劳动者的总收入。因为“人均可支配收入”的分母，除了劳动者外，还有不能劳动的人。“人均可支配收入”是一个统计上的概念，是通过大量居民家庭实际记账统计来的，其统计流程为：选定记账户，逐月记流水账（包括收入和支出），然后进行全年汇总，再除以家庭人口数得出人均可支配收入。 例如，一家三口，两人工作，每人工资12000元，平均工资为12000元，但“人均可支配收入”就成了12000×2÷3=8000元。这是因为分母多了一个不挣钱的人。从上述举例可以看出，在计算“人均可支配收入”的时候，分母中包括了被扶养人。从《侵权责任法》的立法本意观察，其所规定的死亡赔偿金应属于对受害人因侵权行为造成的“实际收入”减少的损失赔偿，所以，以《人身损害赔偿解释》所规定的死亡赔偿金的计算方式所得的死亡赔偿金，并不完全是《侵权责任法》规定的“死亡赔偿金”的概念。若以这种计算方式所得的死亡赔偿金，直接适用于《侵权责任法》，不再赔偿受害人被扶养人生活费这个项目，对受害人是不公平的，也不符合《侵权责任法》确立的赔偿项目规定的本意。故，《侵权责任法》所规定的死亡赔偿金的外延大于《人身损害赔偿解释》中规定的死亡赔偿金的外延。

　　四、《侵权责任法》取消被扶养人生活费后的法律适用辨析

　　侵权事故导致受害人提前死亡，而使这部分应得利益逸失，对此赔偿义务人应当予以赔偿。 《侵权责任法》所构建的侵权死亡赔偿制度取消了被扶养人生活费作为赔偿项目，而在正式实施的前一天，最高人民法院发布了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（以下简称《通知》），该《通知》第四条关于被扶养人生活费是否彻底取消，以及取消后如何与死亡赔偿金相衔接问题的规定，可谓模棱两可，十分不明确。从而使得司法实务中的法官和律师无所适从，导致在审判实务中出现了不同的做法，从一定程度上影响了司法的统一性。那么《侵权责任法》取消被扶养人生活费后，该如何适用《侵权责任法》，笔者在此提出几点自己的观点。

　　（一）死亡赔偿金的请求权人

　　侵权死亡赔偿之所以具有民法上的意义，是在于与死亡有特别密切关系者遭受了财产和非财产损失。 《侵权责任法》和《人身损害赔偿解释》将死亡赔偿金的权利主体界定为死者近亲属，但对于何谓死者的“近亲属”没有明确，只是规定了近亲属为请求权人，而没有规定顺位问题。根据《民通意见》的规定，近亲属为配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。《人身损害赔偿解释》中死亡赔偿金的权利主体原则上为受害人的法定继承人。 但由于依据该解释的规定被扶养人具有独立的请求权，故对于被扶养人的权利并不会因死亡赔偿金请求权人怠于行使权利而得不到保障。

广西壮族自治区北海市人民政府


北海市人民政府关于印发《北海市政府投资工程项目实行BT方式建设管理暂行规定》的通知



北政发〔2005〕44号


市辖县、区人民政府，市直各委、办、局，各有关单位：

《北海市政府投资工程项目实行BT方式建设管理暂行规定》已经北海市第十二届人民政府第89次常务会议讨论通过，现予印发，请遵照执行。


二OO五年九月二十八日

北海市政府投资工程项目实行BT方式建设管理暂行规定

第一条 为了规范我市政府投资工程项目实行BT方式建设的管理，加快城市基础设施和公共事业建设，进一步完善我市的投资环境，根据目前国内外通行的BT建设方式，结合我市实际，制定本暂行规定。
第二条 本规定所指的政府投资工程项目，主要是指利用财政性资金，包括财政预算内资金、预算外资金，政府性基金、政府性融资，以及其他财政性资金安排投资的公共基础设施工程项目。
第三条 本规定所指BT建设方式，是指北海市政府通过特许协议，引入资金进行专属于政府投资的基础设施项目建设，基础设施项目建设完工后，该项目设施的有关权利由北海市政府按协议赎回，即“建设—转让”。
第四条 市发改委负责统筹管理我市拟申请以BT方式建设的政府投资工程项目的审核，提出其工程项目是否能够以BT方式建设的意见，报市政府决定。
第五条 拟实行BT方式建设的政府投资工程项目，项目前期工作由项目责任单位负责完成，根据国家有关规定，项目前期工作必须完成项目建议书、可行性研究报告、初步设计概算并报发改委审批，同时项目建设用地必须完成报批手续。
第六条　BT项目回购资金的总量、来源，统筹回购时间，以及各回购期的偿还能力，由市财政局提出意见报市政府决定，重大项目要经过市人大或市人大常委会批准后执行。
第七条 城市基础设施建设项目采取BT方式建设的，应当取得建设行政主管部门的审批方可进行。
第八条 BT项目建设总投资、投资回报率和投资人的确定应由项目责任单位按照《中华人民共和国政府采购法》和《中华人民共和国招标投标法》的有关规定，通过招标方式确定，并签订项目BT投资协议。
第九条 BT项目建设总投资应以批准的项目初步设计概算与施工图预算为依据和基础； BT项目投资人具有项目业主和施工单位的双重身份，应具有相应的资质和落实的建设资金。
第十条 BT项目建设期间不计利息和回报，项目回购期限原则为三至五年。项目验收合格交付后还本（赎回），每年还款一次。
第十一条 实行BT方式建设的政府投资工程项目，工程设计、施工和监理单位由项目责任单位或项目业主单位按《中华人民共和国政府采购法》、《中华人民共和国招标投标法》等有关规定，通过公开招标确定，市发展改革、财政、监察、审计等部门进行现场监督。
第十二条 在项目建设过程中，投资人必须按合同确定的建设规模、建设内容、建设标准、质量和工期执行，不能擅自变更。也不能将项目违法分包，否则按违约处理。
第十三条 工程竣工后，由项目责任单位组织相关部门进行验收，验收通过之日即为项目正式交付之日。
第十四条 工程竣工结算和财务决算，由市财政局指定具有相应资质的评审机构进行审核，并经财政部门确认，作为确定投资人实际投资的依据。
第十五条 市财政、发展改革、建设、监察、审计等政府职能部门要根据各自的职责，加强对BT项目建设过程监督检查，确保项目建设规范运作，早日建成投入使用，提高投资效益。
第十六条 本暂行规定由市财政局和市发改委负责解释。
第十七条 本暂行规定自印发之日起执行。